试论中国国际私法立法完善的构想

钱贵


　　自2001年12月11日起，我国已正式成为WTO第143个成员国。市场的进一步开放，必然带来发展的机遇，也不乏负面的挑战。机遇就是，市场共享，使我国对外贸易在短时间内急剧增长。据统计，2007年，我国对外贸易总额居世界第三，吸收外资居世界第一。另一方面，我们遇到最关键的挑战，或者说最大的障碍则是，我国的涉外民商事关系立法还十分的落后，在与我们泱泱大国的地位严重不相称的同时，也使得国民在主张权利、行使诉求的过程中深受其苦。可以说涉外法律尤其是国际私法能否做到与时俱进，直接决定我国国际私法能否很好地履行稳定涉外交易市场秩序、维护涉外民商事当事人合法利益的神圣职责。同时，我国以联合国五大常任理事国之一和最大的发展中国家这一双重身份跻身世界大国之列，没有一部完整的国际私法规范确实有违常理。全球化已经成为我们这个时代最强音和首要特征，在此背景下，国际私法立法的趋同化日趋明显，各国针对国际私法立法的改革活动更是如火如荼。中国的国际经济政治地位、中国所必须面对的进一步发展以及世界发展的大趋势，都不约而同地向迟迟未能成熟起来的中国国际私法立法发起了责难，提出完善的迫切要求。笔者分别就我国国际私法立法完善的必要性、建设性和可行性在本文进行探讨和阐述，以期对我国国际私法立法有所裨益。
　　一、我国国际私法的立法现状
　　（一）我国国际私法立法的优势
　　纵然，我国国际私法的立法现状不容乐观，在学术界引起不少非议；在笔者看来，其自诞生以来就具有很多优越性，值得深思，应充分加以利用。
　　1.我国国际私法立法起步晚
　　首先，我国现代国际私法立法始于20世纪八十年代，起步相当之晚，这时侯国际上的国际私法立法已有两百多年的历史，可以借鉴各国先进的立法经验和最新的理论成果，如“最密切联系原则”的引进。始于19世纪末20世纪初的国际私法立法改革浪潮也使得现实中确有较为成熟的立法模式可鉴。其次，20世纪末21世纪初，我国对外交往与贸易发展极为迅速，先后经历了改革开放和加入WTO的历史性事件，涉外实践活动频繁，利于从实践中总结经验，完善理论及立法。再次，现代中国国际私法自产生之日起就与世界最新形势相联系，这就为我国立法提供了在某些方面进行创新甚至领先的良好契机，如跨国侵权、知识产权、电子商务等与最新网络、外空、环保相关的立法都给我们留下了大量尝试的空间。此外，因为起步晚，不但易于接受新思想、先进法律模式与理念，也减少在国际私法产生之初所沾染上的不良“传统”，更免去了不少不断自我修正的曲折。所以有学者断言，中国国际私法立法起步晚，但起点高。
　　2.我国国际私法立法有着坚强的理论后盾。
　　尤其是1987年中国国际私法学会的成立，极大地增强了国际私法学术研究氛围。1998年《中国国际私法与比较法年刊》创刊出版，使国际私法学术交流有了自己的刊物园地。经过几十年的发展，该理论日益成熟，基本上形成了科学严谨的理论体系，已经达到较高水平，并一直为我国国际私法立法实践提供建议和指导。定稿于2000年的《中华人民共和国国际私法示范法》（以下简称《示范法》）经学术界五易其稿，可以代表中国国际私法当时的最高成就，为我国国际私法立法实践提供了可圈可点的具体参考。我国国际私法学者从一开始涉足这个领域就接触了比较成熟的理论，并且能够充分利用有利资源。我国的现代国际私法立法最早见于1985年的《涉外经济合同法》，国际私法的理论研究早于立法实践很多年，始于上世纪50年代
　　（二）我国国际私法立法的不足
　　正因采用杂乱无章的立法模式，致使我国国际私法立法存在诸多问题：从我国现有国际私法立法来看，其采用的是分散立法式和专章专篇立法式相结合的立法模式，体系多层次，渊源多元化，已初步形成立法轮廓，内容涵盖了冲突规范、涉外民事诉讼、涉外商事仲裁。法条内容散见于《宪法》、《民法通则》第八章、《民事诉讼法》第四编、《海商法》第十四章、《票据法》第五章、《民用航空法》第十四章、《仲裁法》第七章、《公司法》第九章、《商标法》、《继承法》、《合同法》、《中外合资经营企业法实施条例》、《中国银行对外商投资企业贷款办法》、《外国人在中华人民共和国收养子女实施办法》以及最高人民法院以“通知”、“执行办法”、“批复”、“问题解答”等方式所作有关国际私法条文的司法解释
　　1.整体上缺乏统一的规划，立法带有严重的随意性
　　在指导思想上明显带有等待、观望的消极保守倾向。现有国际私法立法的基本做法是“踢皮球，踢到哪算到哪”，“需要什么就制定什么”,缺乏一个完整的体系设计，更别说内容的完整和严谨了。致使国际私法很多领域的规定顾此失彼，前后矛盾,使本来就一团乱麻的法律规范更加混乱。长期以来，我国立法机关未将国际私法立法列入议程
　　2.体系分散、零乱、不严谨
　　我国国际私法内容可见于宪法、法律、行政法规及司法解释和批复文件之中，零星且分散，不够系统和全面，各种规定出现严重失衡和重复累赘的弊病。首先，冲突法与程序法失衡。《民法通则》第八章仅寥寥9条，而《民事诉讼法》第四编却达6章33条之多。其次，国内立法与国际公约失衡。其实，散布于各单行法律规范中的国际私法成分不在少数；而尽管我国加入了不少统一实体法和程序法方面的国际公约，却未参加或缔结任何专门有关法律适用的国际公约或双边条约，也没有将条约纳入国内法的明确规定。这也使得那些在国内立法为空白，而国际条约规定详尽具体的领域，在中国无法得到适用。再次，部门法之间相互重复。关于适用国际条约及国际惯例的规定，原1985年《涉外经济合同法》、1986年《民法通则》、1992年《海商法》、1995年《票据法》均对此加以规定；对于合同之债、专属管辖等内容都在不同法律作重复规定，实属资源浪费。
　　3.立法技术较粗糙，法律规范之间相互抵触且不周延
　　又如，我国《民法通则》第144条规定：“不动产所有权，适用不动产所在地法律。”在经济全球化背景下，社会分工日益国际化，商品大量跨国流动，动产在国际民商事活动中占据更大比例，扮演着更为重要的角色，《民法通则》却偏偏未曾对其所有权进行规定。传统大陆法系崇尚详尽、完备、周延、严谨，而我国国际私法规范过于粗糙且欠缺周延性。1985年《继承法》第36条与1986年《民法通则》第149条均对继承的准据法进行规定，有重复之嫌，同时又相互抵触：前者包括遗嘱继承与法定继承，后者仅包括法定继承；前者仅仅是主体、客体涉外，而后者还包括内容即引起法律关系产生、变更或终止的法律事实涉外。适用不同的法律条款会得出迥异的结果


北安市人民法院 钱贵
福建省莆田市人民政府


莆政综〔2007〕148号




莆田市人民政府关于印发《莆田市优秀体育教练员奖励暂行规定》和《莆田市优秀运动员奖励暂行规定》的通知





各县（区）人民政府（管委会），市直有关单位：
为了贯彻实施国家体育总局《2001-2010年奥运争光计划纲要》，调动全市广大体育教练员、运动员的积极性。经研究，现将《莆田市优秀体育教练员奖励暂行规定》、《莆田市优秀运动员奖励暂行规定》印发给你们，请遵照执行。







二OO七年七月十六日





莆田市优秀体育教练员奖励暂行规定




第一条 为加快我市体育事业的发展，进一步调动体育工作者的积极性，鼓励为国家和我省培养输送更多的高水平体育后备人才，根据国家、福建省有关文件规定，结合本市实际，特制定本规定。
第二条 本规定适用于训练、输送且在我市注册并代表莆田市、福建省、国家参加各项比赛获得名次运动员的我市优秀教练员。
第三条 奖励规定
（一）输送人才奖


1.每输送一名运动员到省优秀运动队（以省体育局报调文件为准），一次性发给原带训教练员奖金3000元，输送到解放军八一队的运动员须经省体育局确认后方可享受省级同等待遇，以上原带训教练员必须带训该运动员一年以上。
2.每输送一名运动员到省体校（以省体育局报调文件为准），一次性奖励给原带训教练员1000元，以上原带训教练员必须带训该运动员一年以上。


3.输送到福州、厦门、泉州体校，经省体育局正式确认为双计分的运动员，每输送一名运动员，一次性给原带训教练员600元奖金。


4.由基层体校教练、学校教师选送到市属训练单位的正式运动员并参加全省年度比赛获得前三名的,每输送一名运动员，奖励给该基层体校教练或学校教师奖金200元。


5.运动员输送到省优秀运动队后，由省优秀运动队输送到国家队的, 奖励原带训教练员2000元；运动员输送到省体校、福州、厦门、泉州体校后，再由福州、厦门、泉州体校输送到省优秀运动队的, 奖励原带训教练员1000元。


（二）比赛名次奖


1.凡培养输送的运动员参加奥运会比赛，奖励原带训教练


3000元；运动员在奥运会比赛中获得个人项目前三名，按获得运动员奖金额10%的标准奖励给原带训教练。


2．凡培养输送的运动员在世界锦标赛、世界杯比赛中获个人项目前三名的，按获奖运动员奖金额15%的标准奖励给原带训教练。


3．凡培养输送的运动员在亚运会比赛中获得个人项目前三名的，按获奖运动员奖金额20%的标准奖励给原带训教练。
4．凡培养输送的运动员在全运会比赛中，获得个人项目前三名的，按获奖运动员的奖金额15%的标准奖励给原带训教练。


5．各项目参加省年度锦标赛比赛，按省体育局每年公布的各团体项目带入省运会的奖牌数、总分数（每带入一枚金牌5000元、2－6名每分200元）奖励给该项目教练员。其中全市集中参赛项目田径按2倍、武术按1.5倍计算。


6．省运会相关教练奖励标准，均按运动员奖励标准的50%发给：以省运会四年一周期划分省运会奖金比例，基层县区体校教练、学校教师选送体育苗子到市属训练单位参加省运会队员的，培训第一年选送的占奖金比例的15﹪，第二年选送的占奖金比例的20﹪，第三年选送的占奖金比例的35﹪，第四年选送的占奖金比例的50﹪，教练员带队时间不超过3个月的，获得成绩原则上不评奖。如因教练员调整，获奖运动员的教练超过两人的，只按一份教练员的奖金给予发放，奖金分配由双方协商解决；如协商不了的，由市体育行政主管部门裁定。


7.国家队及省队教练所带的我市运动员在奥运会、亚运会、全运会获得成绩，根据获得成绩状况，由市体育局向市政府正式行文报告，另行予以奖励。


8.实现项目主教练负责制的主教练除带好亲自培训的运动员外，应切实担负该项目的选才、训练、对外协调等其它工作，在该项目其他教练的奖金中提取10%给予奖励，以体现劳动成果。


（三）教练员荣誉奖


培养的运动员获得世界三大赛前八名、亚运会金牌、全运会奖牌及省运会三枚金牌的主管教练，由市体育局提名呈报市政府授予荣誉称号，并按有关规定享受相应的待遇。


第四条 以上奖金包含个人所得税。


第五条 凡达到上述规定获奖的教练员，由本人提供相关证明，由市体育局审核后报市政府批准。“比赛名次”奖励经费由市财政支出；“输送人才”奖励经费由体育彩票公益金列支。


第六条 本暂行规定自文件下发之日起执行，第十四届省运会结束后所取得成绩不享受本规定有关奖励条款。












莆田市优秀运动员奖励暂行规定




总 则


第一条 为鼓励我市运动员刻苦训练，顽强拼搏，在奥运会、世界锦标赛、世界杯赛、亚运会、全运会和省运会上创造优异成绩，为国、省、市争光，特制定本规定。


第二条 本规定的实施对象为在我市注册的参加省锦标赛及其以上运动会的优秀运动员。


第三条 莆田市体育行政主管部门负责莆田市参加省锦标赛及其以上运动会获取成绩运动员的审核工作，审核实行公开、公平、公正原则，接受社会、媒体、公众的监督。


第四条 市及县（区）体育、教育、编办、人事、财政、劳动和社会保障等部门应按照本《规定》认真做好有关工作的落实，切实解决运动员的后顾之忧，使他们能够集中精力投入训练，争创佳绩。


运动员升学规定


第五条 莆田市参加省锦标赛及其以上运动会的优秀运动员升学执行以下规定：


（一）小学升初中、初中升高中：


1. 获省锦标赛及其以上运动会、省中小学生综合运动会比赛成绩前二名的运动员、集体项目前三名的主力队员，义务教育阶段可进入体育项目布局学校入学就读；初中升高中阶段参加中考后按体育项目布局保送进入本市省一、二级达标学校高中部就读。


2. 获省锦标赛及其以上运动会、省中小学生综合运动会比赛单项成绩第3-6名的运动员，义务教育阶段可进入体育项目布局学校入学就读；初中升高中的中考成绩达到录取分数线的50％，按体育项目布局录取进入本市省一、二级达标学校高中部就读。


（二）升大中专院校：按国家、省和我市现行有关政策享


受相应的照顾。


运动员就业规定


第六条 莆田市参加省运会及其以上运动会的优秀运动员就业须具备的条件：


（一）就业年龄符合《劳动法》规定。


（二）第一学历大专以上（含大专学历）。


（三）必须是获省运会前二名、全运会、亚运会前三名（集体项目主力队员）及参加奥运会比赛的运动员。


第七条 莆田市参加省锦标赛及其以上运动会的优秀运动员就业执行以下规定：


（一）对有突出贡献（指获得奥运会前六名、世界锦标赛、世界杯赛前三名、亚洲体育三大比赛冠军、全运会冠军）的运动员，事业单位可采取考核方式予以接收聘用。


（二）对参加奥运会比赛的运动员，获得亚运会、全运会银、铜牌和省运会金、银牌的运动员，采取面向退役运动员的有限竞争方式聘用到缺编的事业单位，并根据金、银、铜奖牌不同档次给予加分。


（三）以下运动员不予安排就业：


1. 未经市体育局批准自行退役的运动员。


2. 受过训练单位开除或刑事处分的运动员。


3. 不服从组织安排，因个人原因停训的运动员。


第八条 运动员参加就业安置的，必须在取得成绩后的一年内向所在地体育行政部门提出申请并得到审批，在获得第一学历大专以上（含大专学历）后按有关规定办理就业安置手续。


第九条 各县（区）输送的运动员原则上回生源地安置就业，特殊需要的除外。跨县（区）就业的不享受本规定的有关规定。


比赛名次奖励


第十条 莆田市运动员参加省运会及其以上运动会，获取名次奖励执行以下标准：


（一）奥运会比赛中，凡获个人项目金、银、铜牌的运动员，分别给予20万元、10万元、5万元的奖励，4—8名按每分0.5万元计算。


（二）在世界锦标赛、世界杯比赛中，凡获得个人项目金、银、铜牌的运动员，分别给予2万元、0.8万元、0.5万元的奖励。


（三）在亚运会比赛中，凡获个人项目金、银、铜牌的运动员，分别给予1万元、0.8万元、0.5万元的奖励。


（四）在全运会比赛中，凡获得个人项目金、银、铜牌的运动员，分别给予5万元、2万元、1万元的奖励，4—8名按每分0.1万元计算。


（五）在省运会比赛中，凡获得个人项目金、银、铜牌的运动员，分别给予1万元、0.3万元、0.2万元的奖励，4—8名按每分0.02万元计算，省年度锦标赛带入的成绩不享受省运会的奖金。


（六）以上比赛二人以上（含二人）的比赛项目每人按60%、集体比赛项目每人按40%的对应奖金给予奖励。


（七）以上奖金包含个人所得税。


（八）凡达到以上规定奖励项目的由运动员本人提供相关成绩证明，市体育局负责审核并向市政府申报，经费由市财政负担。


第十一条 对于有重大贡献的运动员由市体育局审核呈报市政府批准授予相应的荣誉称号。


奖励时间


第十二条 奥运会、世界锦标赛、世界杯（总决赛）、亚运会、全运会、省运会的比赛成绩奖励在获奖的当年度核定。


第十三条 本暂行规定自文件下发之日起执行，第十四届省运会结束后所取得成绩不享受本规定有关奖励条款。