随着当今社会行政违法案件的隐蔽性、复杂性程度的加强，行政主体为了有效、全面地收集行政违法行为的事实资料和证据材料，在行政管理领域广泛运用非常规的行政调查方式——行政诱惑调查，并将此方式取得的证据作为具体行政决定的依据，其中最为争议的就是发生在上海的“钓鱼执法”事件。对此，学界争议的焦点是行政诱惑调查获取的证据是否具有可采性，能否作为定案依据。结合对行政法领域非法证据排除的矛盾性分析，本文对“机会提供型”诱惑调查取证持肯定态度，可以作为合法证据进行采纳；而对“犯意诱发型”诱惑调查取证则持否定态度，认定其为非法证据，不能作为定案依据。
一 行政诱惑调查的含义
行政诱惑调查并不是行政法上的概念，而仅是理论界使用的称谓，也有将其称为“钓鱼执法”、“陷阱取证”或者俗称“做笼子”。虽使用名称不同，但其内涵实质是相同的。因为诱惑调查作为专业术语，最早运用于刑事领域,源自美国的“侦查陷阱”、“刺激陷阱”和“警察圈套”，是刑事侦查中的一种特殊侦查手段，具体指“侦查主体为了查明某些具有隐蔽性的案件，设置圈套或诱饵等诱惑方式诱发犯罪行为，或者根据犯罪活动的倾向提供实施犯罪的条件和机会，待犯罪行为实施时或结果发生后，当场将其拘捕的一种特殊侦查手段”。出于应对行政违法现象的复杂性、查处难度大等特性，行政调查活动也逐渐援用类似做法。因此，通过实践改造，“行政诱惑调查”这个概念就被引入到行政领域中使用。
行政执法人员行使职权的具体方式、内容、对象不尽相同，在行政诱惑调查的过程中，也会呈现出不同的类型。由于目前行政诱惑调查在行政领域的研究缺位，同时行政诱惑调查的前身乃是诱惑侦查，两者之间在很大程度上具有相似性及相关性。因此，借鉴刑事领域的诱惑侦查的分类，行政诱惑调查分为“机会提供型”与“犯意诱发型”。 所谓“犯意诱发型”是指设诱人促使受诱人产生犯罪意图并实施犯罪行为后实施抓捕，其主要特征是受诱人原本是没有犯罪意图，在设诱人采取了“主动行为”或“积极行为”后，致使受诱人在刺激性诱惑下实施了犯罪行为。“机会提供型”即受诱人已经具备犯罪意图，设诱人只是为其提供实施犯罪的条件和机会。
基于上述的分析，可以尝试对行政诱惑调查作如下定义：行政执法人员为了查处某些复杂、隐蔽性强的违法行为，通过特意设计某种诱发相对人实施违法行为的情境或为其提供条件和机会，从而得以收集信息资料和证据的一种特殊的调查方式。
二 非法证据排除的矛盾性分析
行政诱惑调查引起的理论争议主要体现在通过行政诱惑调查的方式获取的相关证据能否作为有效的行政决定或行政诉讼定案依据，即非法证据排除问题。对于非法证据排除问题，学界存在矛盾性的观点。
马怀德教授在其著作中提到：“行政机关不得把通过违法手段制作和调取的事实材料作为定案依据。认定证据的合法性应该包括形式合法、来源合法、制作合法和程序合法。”并且指出“钓鱼执法”采用引诱、欺诈、胁迫甚至暴力的方式取证，违反了执法取证的要求，以这种方式获取的证据是无效的，不能作为行政行为的定案依据。但是在他同一著作中又提到“非法证据规则是有严格限制的，并非所有不具备合法性的证据都应当排除。非法证据的最初目的在于限制警察权的滥用，保护公民权利，所以即使在非法证据规则的典型国家——美国，非法证据规则也仅将法律实施官员依非法手段取得的证据排除。”
章剑生教授也认为“行政机关违法的手段取得书证、物证和视听资料等证据，在行政诉讼中应都排除出去，否则，对具体行政行为的司法审查可能失去应有的意义。”但马上又说：“如果行政机关非法取得的证据具有客观性、关联性，能够证明当事人的行为违法，那么否定此类证据的证明力就可能放任其违法行为而无法予以追究，给国家、社会或其他公民的合法权利造成损害”。他认为对于违法取得的证据能否作为定案依据，实际上往往与一个国家对人权的重视与保护程度相关。对于违法证据的转化问题，按照法定的条件和程序区别对待，“口供应当从违法证据转化的可能性中排除出去，而对于其他如违法物证材料，经过一定的机关通过法定程序审批后，就可以成为定案”。
两位专家的观点，看似前后矛盾，其实是遵循了客观真实与法律原则价值之间的平衡。客观真实是采取必要合理手段对一些复杂性、查处难度大的行政违法行为进行调查，有利于维护公共利益、最大限度保障行政相对人的权益。非法证据排除原则的价值在于适时吸收客观事实的要求，这样既符合客观真实，又能维护法律的权威、延续法律的生命。于是，在两种价值之间，我们可以提出这样的观点，即区别对待“犯意诱发型”和“机会提供型”两种类型方式所获取的证据效力。
三 行政诱惑调查证据的可采性
在行政管理中，行政主体作出的任何一项行政决定都不能是主观臆断的，必须具有相关的信息情报和资料，正如“情报就像是机器的燃料，没有燃料机器就无法运转”。在强调依法行政的当今社会，“信息之于规制，犹如血液之于生命”。行政执法人员通过诱惑调查可以收集到大量的证据资料，既包括物证、证人证言，也有视听资料、录音录像等证据。这些证据是否具有可采性，能否作为定案依据。这就涉及到我国诉讼法学界对待“毒树”与“毒果”问题的看法，其一是“砍树弃果论”，其二是“砍树食果论”。具体到本文对行政诱惑调查证据分析问题上，我们认为不能套用上述两种看法，而应具体问题具体分析。
一、“机会提供型”诱惑调查获取的证据属于合法性证据
我国《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题规定》第五十七条、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第六条规定：“严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。”从中可以得出，原则上通过合法的形式获得的证据，一般都具有可采性，可以作为定案依据，否则就不可采。因此，“机会提供型”诱惑调查获得的证据是否具有可采性，就取决于这种调查方式是否合法。
首先，“机会提供型”诱惑调查是依法进行的。因为受诱人实施违法行为的动因来自于自身潜在的犯意，与设诱人的诱惑没有直接的、必然的因果联系，行为人的行为无论在主观上还是客观上都具有一定的真实性，其实施违法行为是明显的。行政执法人员在实施“机会提供型”诱惑调查的“引诱”行为是“被动行为”或“消极行为”而不是“主动行为”或“积极行为”。被调查人的违法行为意图是自发产生的，并不是行政执法人员强行植入或诱发产生。
其次，“机会提供型”诱惑调查，是在被调查人具有实施违法行为意图后，行政执法人员从客观行为及主观心理推测其违法意图，从而为其提供实施违法行为的外部坏境条件与机会，这种调查取证的方式并未超过必要的限度。我国现行法律对行政调查的具体方法没有明确规定，由行政特点决定，行政主体对具体采用何种调查方式享有自由裁量权，只要不超过作为一般人所理解和承受的程度，于法于理都不悖，就应该被肯定和接受。并且“机会提供型”诱惑调查有利于查获更多隐蔽性的违法行为，使广大公民免受非法行为的侵害。若不采用这种诱惑调查的方式，则有可能放纵违法行为，使公民及其他组织的合法权益处于危险之中，损害公共利益，也侵害守法者的利益。因此，基于学者对非法证据排除的矛盾性观点，不能将“机会提供型”诱惑调查视为非法证据，从某个层面还应将其视为合法证据，具有可采性。
二、“犯意诱发型”诱惑调查是非法证据
首先，行政调查主体明知被调查对象没有非法意图，而故意主动对受诱人实施诱惑，从而获取证据。受诱人的犯意完全依赖于设诱人的诱惑，受诱人虽然在客观上实施了违法行为，但其主观上是被动的，是被设诱人强行拉入设置的“陷阱”当中，设诱人与受诱人之间的行为不存在直接的因果联系。这种方式的诱惑调查在性质上已经发生了变化，不再是单纯的为查明事实获取证据，而是引诱、制造违法行为，本身具有侵权性与非法性，不能为下一步的行政决定提供依据。马怀德教授指出，“对于行政调查的方法，行政机关享有自由裁量权，但必须遵守比例原则，具有必要和合理的联系，否则构成违法取证，可以按照非法证据排除规则予以排除”。
其次，在刑事领域，对“犯意诱发型”诱惑侦查所获得的证据都持非法的观点，只是限承认了“机会提供型”诱惑侦查的合法性，认为以这种方式侦查的证据并未违反法律规定，可以作为合法证据加以认定。如我国有学者认为，“机会提供型刑事诱惑侦查”取得的证据并未超过法律的界限、也未超越合理的限度，其合法性在司法实践中和理论界都被认可。在国外，许多国家也采用有限制的承认诱惑侦查之证据的合法性效力，美国、日本、瑞士、葡萄牙都有相关的立法规定。在我国台湾地区，其最高法院认为，“机会提供型刑事诱惑侦查，取得证据之过程既未违反法定程序，亦未侵犯人权，复有利于公共利益之维护，自应具有证明力”。
在注重效率与公平兼顾的行政领域，有限承认“机会提供型”诱惑调查的效力，认定“犯意诱发型”诱惑调查违法，是行政管理中的理性选择，使行政调查过程既能获得最大的行政效益，又能使相对人的权益得到最大程度的保障。
（作者单位：江西省峡江县人民法院）
关于印发《2006年建设系统汛期安全生产与综合防灾工作要点》的通知
建设部办公厅
关于印发《2006年建设系统汛期安全生产与综合防灾工作要点》的通知
建办质[2006]46号
各省、自治区建设厅，直辖市建委，江苏省、山东省建管局，北京市、上海市、海南省水务局，新疆生产建设兵团建设局：
现将《2006年建设系统汛期安全生产与综合防灾工作要点》印发给你们，请认真贯彻落实，并将汛期安全生产与综合防灾工作情况于7月10日前报我部质量安全司。
中华人民共和国建设部办公厅
二○○六年六月二十日
2006年建设系统汛期安全生产与综合防灾工作要点
最近，我国福建、浙江、广东、广西、贵州等省（区）连降暴雨，造成洪涝和地质灾害频发，国家和人民生命财产遭受重大损失。党中央、国务院高度重视，中央领导同志多次作出重要批示，要求全面做好灾害防御和救灾工作。为做好建设系统汛期安全生产和综合防灾工作，最大限度地减轻自然灾害及次生灾害造成的损失，各地要重点做好以下工作：
一、要把防汛作为当前重点工作抓紧抓好
各地建设主管部门和有关单位要认真学习贯彻党中央、国务院领导同志关于做好灾害防御和救灾工作的重要批示精神，按照国务院办公厅《关于加强汛期灾害防御工作的通知》（国办发明电[2006]23号）要求，把汛期安全生产和综合防灾作为一项重点工作认真抓好。要在当地政府的统一领导下，认真贯彻落实科学发展观，进一步建立完善建设系统防汛工作体系，认真落实防汛责任制，不断提高建设系统安全防汛和处置突发事件的应急能力，保障人民群众生命财产安全。
二、制定和完善防汛预案
各地应结合本地区的具体情况，针对房屋建筑、建筑施工现场、市政公用基础设施、建筑高边坡工程和风景名胜区等建设系统防汛工作的重点方面和防范环节，认真研究、制定和完善防汛预案，抓好防汛预案各项措施的落实工作，做到职责明确、预警及时、指挥得当、响应迅速、措施到位、防范有效。
三、加强防汛抢险队伍建设和物资保障工作
要加强防汛抢险队伍建设，结合防汛预案和曾发生过的灾害事故，开展形式多样的培训和演练，切实提高防汛人员的实际操作能力和防汛抢险队伍对汛情、灾情的处置能力，确保防汛抢险工作快速有效。要提前做好防汛物资的准备工作，建立健全防汛物资储备台帐，建立物资调度平台，注意检查并及时更换不符合使用要求的防汛物资，以保证防汛物资的及时调用。
四、落实防汛责任制度
各地建设主管部门要在当地政府及其防汛指挥机构的统一领导下，根据工作职能，制定防汛责任制度。要明确房屋建筑、建筑施工工地、城市公共交通（含地铁、轻轨）、城市桥梁、供水、排水、供气、市容环卫、风景名胜区等管理部门和单位的防汛责任，完善防汛行政领导责任制和防汛抢险队伍责任制，建立防汛责任追究制度。重点防汛部门和单位要将汛期抢险抢修值班电话对社会公布，接受社会监督。
五、突出重点环节，严格做好检查落实工作
各地建设主管部门应突出重点环节，结合本地区房屋建筑、建筑施工现场、市政公用基础设施、建筑高边坡工程和风景名胜区的具体情况，在做好防汛预案基础上，认真做好检查落实工作。有关工作要点，详见附件《防汛重点环节和重点工作措施》。
六、密切协调配合，加强防汛监管
各地建设主管部门要加强与国土、气象等部门的协调配合，认真做好汛情预报、监测、预警工作，最大限度地减少灾害造成的损失。各地建设主管部门的负责同志要亲自带队，深入基层，加强对基层防汛工作的帮助指导和监督检查。对发现的问题和隐患，要责成有关责任主体及时进行整改，并对整改情况进行核查，确保防汛各项措施落到实处。建设主管部门和有关单位负责同志及工作人员要坚守岗位，及时了解掌握汛情动态，对发现的紧急情况要迅速上报和及时处置。
七、认真做好防汛总结工作
汛期结束后，各地要从防汛应急体制、机制、政策法规和预案实施等方面进行全面系统的总结，提出加强和改进防汛工作的目标、措施，以及完善相关政策法规、技术标准和防汛预案的具体意见，为做好今后的防汛工作积累经验。对在防汛工作中做出贡献的单位和个人，要进行表彰。对于防汛工作不力的，要予以严肃批评；对于玩忽职守的，要依法追究相关责任单位和人员的责任。
附件：防汛重点环节和重点工作措施
防汛重点环节和重点工作措施
一、房屋建筑
1、汛期到来前，各地房地产管理部门要在指导监督房屋产权人及使用人对房屋安全进行自查自报的基础上，组织有关专业人员，对存在安全隐患的房屋进行重点检查，掌握房屋安全的实际状况。特别是对建筑年代较长、建设标准较低、严重失修失养的直管公房要组织复查，并做好记录和建立台帐。做好简易房、棚户区以及临时性建筑的防汛检查工作。
2、房屋产权人是房屋使用安全的责任人。对存在安全隐患的房屋，房地产管理部门必须跟踪监管，督促房屋产权人在汛期到来前进行有效治理，并做好汛期排险解危的各项准备工作。要在汛期到来前，督促做好房屋的屋面和地表排水、防渗防漏设施等功能性检查工作。督促完成木结构房屋加固，屋面严重破损房屋的翻建挑顶等工程。督促疏通、清掏平房院落的下水设施，疏浚低洼院落的排水明沟，排除可能引发房屋倒塌事故的各种隐患。对整体危险或局部危险的房屋，房地产管理部门要配合有关部门动员住户迁出，确保人员生命安全。
3、有台风、大雨预报时，房屋产权人及使用人要重点对房屋地下室排水设施、附设房屋主体的广告牌、距离房屋较近的高大树木等进行安全性检查。对检查发现的问题，要逐一进行整改。房屋产权人及使用人自行整改确有困难的，应尽快报告政府有关部门予以解决。
4、要指导并督促房屋产权人及使用人在汛期加强对房屋的巡查，及时向当地房地产管理部门报告可能出现的险情与处置情况。房地产管理部门要建立并严格执行汛期值班制度，发现房屋险情，要迅速组织专业力量赶赴现场抢险，并视险情的实际情况，及时向当地政府及有关部门报告。
5、要加强雨后检查，防止房屋漏雨情况的加重，应充分利用降雨的间隙时间，积极抢修漏雨房屋。
汛期后，对仅采取临时支顶、加固，住户已迁出的房屋，应进行严格的安全检查，确认符合安全使用条件后，住户方可迁入。要认真做好汛期房屋住户投诉接待工作，对住户反映的房屋危险、漏雨等问题，房地产管理部门要派人赴现场检查处理，杜绝冷淡、推诿等现象发生。
6、要督促乡镇、村防汛责任人指导房屋产权人及使用人对存在安全隐患的农房，在汛期到来前进行认真排查，及时消除安全隐患。各地要结合新农村建设，并根据本地区的实际情况，抓紧建设汛期避险场所，落实临时避险措施。要通过电视、广播等多种形式加大防汛知识的宣传力度，切实提高广大农民的防汛意识和自我防范能力。
二、市政公用基础设施
1、各地市政公用基础设施管理部门和单位要把确保汛期的城镇公共交通（含地铁、轻轨）、供水、排水、供气、道路、环境卫生等市政公用基础设施正常运行，作为防汛工作的重点认真抓好。要做好易受暴雨侵袭、雨水浸泡的道路、桥涵、地铁、下沉式立交桥和其它市政公用基础设施的畅通和运行情况的检查，及时检查排水泵站、疏通排水井和地下排水管线，对低洼积水严重区域，配备专门的排水设施。
2、建立并严格执行汛期重点地区、重点市政公用基础设施的巡查制度。各地市政公用基础设施管理部门和单位要设专人巡查地铁、轻轨、供水、排水、供气等市政公用基础设施的运行情况，重点检查引配水、排水闸站，全面检修排涝泵站、机电设备，发现问题及时处理。
3、有台风预报时，要对行道树、大型广告牌、公交站亭、路灯等公用设施及时检查加固并派专人巡回检查，并布置开展清除枯树断枝工作。对城市大型户外广告牌，由各地城市管理部门统一实行有效的防台风处置，及时加固或拆除，避免发生意外事故。
4、汛期中对市政公用基础设施突发的险情，市政公用基础设施管理部门要责成有关抢险队伍及时赶赴现场，积极抢险抢修，并按规定及时将有关险情和处理情况上报有关部门。
三、建筑施工现场
1、各地建设主管部门和有关单位要督促施工企业，做好施工现场的防汛工作。汛期要注意根据天气和气候变化，合理安排施工进度和工序，确保施工安全。
2、加强对基础开挖、土石方施工的检查、监控。重点检查基坑壁的有效支护，在施工现场要设置观测点，随时观测基坑边坡及毗邻建筑物、构筑物的变化，及时消除安全隐患。要配备足够的排水设施，确保排水及时，防止基坑坍塌。
3、搞好脚手架的安全防范，要重点检查立杆基础与排水措施的落实情况及拉结状况，做到基础平整、坚固，排水通畅，拉结有效，确保脚手架稳固、牢靠。
4、要强化对施工现场临时建筑和塔吊、施工用电等危险性较大部位和环节的检查，重点检查塔吊等大型机械设备固定状况和各种安全装置灵敏程度，提高设备抗台风、防雨、防雷击和防倒塌性能。
5、施工现场临时用电必须严格遵守标准规范，尤其要对变（配）电室做好防雨措施，汛期所有施工现场临时用电除照明、排水和抢险用电外，其他电源必须全部切断。在雨后继续施工前，首先要检查所有用电设施和线路的安全性，经检查符合要求后，方可投入使用。
6、做好对施工现场的宿舍、伙房、办公室和仓库等临时设施的安全状况的排查工作。汛期前，要加强施工人员的防汛教育，提高其防护意识，并讲解有关的避险路线、避险地点和避险方法。汛情期间，宿舍要设专人负责，实行昼夜值班。对有安全隐患的临建宿舍的住宿人员要撤到安全地带。
7、要加强对位于学校、集贸市场、城区人行路边等人口密集地段的施工现场临时围墙的安全检查，对存在不安全隐患的，要立即采取整改措施，对不能保证人身安全的，要坚决予以拆除，以防止发生坍塌和坠物伤人事故的发生。
8、大风、暴雨等恶劣天气结束后，应对施工现场各个部位、各个环节进行认真细致的检查，符合开工条件要求并经总监签发开工令后，方可进行重新施工。
四、建筑高边坡
1、各地建设主管部门要特别关注强降雨极易引发山洪和滑坡、泥石流等地质灾害的问题，认真做好建筑高边坡工程的防汛工作，提早准备、狠抓落实、有效应对可能出现的汛情、险情、灾情。
2、做好汛期建筑高边坡工程安全检查工作。汛前，各地建设主管部门要组织有关专业人员，对本地区已有和在建的建筑高边坡工程进行检查。重点检查已有建筑高边坡工程安全责任单位和人员是否已落实，有关责任单位是否开展了防汛检查维护，同时要加大对靠近城乡居住密集区、中小学校等重点部位的建筑高边坡工程现场的巡查力度。
3、加强对建筑高边坡工程的动态监测工作。经监测发现建筑高边坡工程有安全隐患或其周围有异常情况时，检查人员和责任单位要立即向主管部门报告。主管部门要立即部署预防措施，做好紧急避险疏散的各项应急准备，并组织责任单位和有关力量采取切实有效措施，积极预防建筑高边坡工程的滑坡、崩塌事故的发生。
五、风景名胜区
1、风景名胜区要加强对景区（点）内的山体松动岩石、游览道路容易塌方的地段、水域的排险和加固；对一时难以整改的危险区域和场所要增加和设置安全警示标志，并派专人值班；对景区内道路和通往景区道路的危险地段要认真排查，及时清除安全隐患。在汛期，要加大景区公路、游道、危险地段、重点景区、观景台等地点的安全巡查力度，特别要加强因山洪引起的泥石流、滑坡等地质灾害地段的巡查预防力度，加强安全保卫工作并采取有效的防范和排险措施。做好景区树木（尤其是古树名木）和景区设施的防护加固工作。
2、加强汛期旅游项目的防范和监控。在水位、水流超过警戒线时，有关风景名胜区要立即停止运营水上游览项目。在恶劣天气条件下，严禁组织漂流、漂游、登山、攀岩等活动，严禁游客进入山体易发生滑坡地带、低洼地带等危险区域游览。
3、积极进行洪灾骤发时的游客疏导。在洪灾骤发时，对游人集中、情况复杂、危险地段，如水面、出入口、桥梁、通道、阶梯、悬崖、水岸等，特别是对水上游览项目和容量有限、易发生意外事故的风景点，要组织专门力量，加强值勤，紧急疏导。因发生自然灾害造成游客滞留时，要及时报告当地政府及有关部门，并迅速组织抢险和自救，最大限度地减少灾害损失。